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第38章 法律应用文(4)

关于附加条款。出国时,正是国内贯彻八字方针,XXX(国名)就XXX终止引进设备要求赔偿损失的时候,因此,外商提出签订合同:(1)要付5%的预定金;(2)不履约需要赔偿5%的损失费用。经过斗争,我们同意如不履约赔偿1%的损失费用(即罚款)。这是由于上诉人对业务不熟悉而犯的错误,不是因为受贿增加的条款。

3.照相机、闪光灯,是19XX年元月21日在XXX(X国城市名称)用个人节省的伙食费和20元零用钱买的。上诉人同意上缴,但不应以赃物没收处理。

通过政府的耐心教育,上诉人对自己所犯的罪行,在认识上有了很大提高,恳请政府依照《中华人民共和国刑法》第三十二条和第一百九十二条之规定,从宽处理,给上诉人一个继续为人民服务和“立功赎罪”的机会。

此致

XX省高级人民法院

上诉人陈XX

19XX年2月26日

附:

1.本诉状副本X份

2.书证X份

3.证物X份

【简析】

这是因收受贿赂一案,不服一审法院判决提出上诉制作的一则刑事上诉状.上诉的请求部分针对不当的原判决或裁定提出请求,写得明确、具体.上诉理由。主要针对一审裁判在认定事实错误,提出否定的事实、应当如何适用法律的依据、依法提出纠正的理由。层次分明,驳斥有力.

【例文6-8】

行政上诉状

上诉人:XX省XX县工商行政管理局。

所在地址:XX省XX县城关镇。

法定代表人:胡XX,局长,电话:XXXXXXX。

被上诉人:XX酒厂。

所在地址:XX省XX县XX乡。

法定代表人:王XX,厂长,电话:XXXXXXX。

上诉人因商标侵权赔偿一案,不服XX省XX县人民法院1994年8月31日(1994)行初字第24号行政判决,现提出上诉。

上诉请求

1.撤销XX省XX县人民法院(1994)行初字第24号行政判决书。

2.驳回本案原告无理诉讼请求。

3.判决本案原告承担本案第一、第二审全部诉讼费用。

上诉理由

1993年9月,XX酿酒公司向我局举报本案原告XX酒厂在白酒瓶上使用了与该公司白酒注册商标“XX牌”相近似的商标,侵犯了该公司的注册商标专用权,要求XX酒厂停止商标侵权行为并赔偿损失。

经我局查证,XX酒厂确实存在上述行为,并且给XX酿酒公司造成经济损失。为此,我局于1993年12月28日做出决定,责令XX酒厂立即停止商标侵权行为,并赔偿XX酿酒公司经济损失10万元人民币。该决定做出后,XX酒厂不服,向我局上级单位XX省工商行政管理局申请复议。1994年1月17日,XX省工商行政管理局将我局决定改变为XX酒厂赔偿XX酿酒公司经济损失3万元人民币,并维持了侵权行为性质的认定。

1994年1月25日,XX酒厂向XX县人民法院提起行政诉讼,请求撤销我局和XX省工商行政管理局的决定。在一审中,我局明确提出该决定并非行政处罚,而是对XX酒厂侵权行为的处理。但一审法院却以(1994)行初字第24号行政判决书认定我局决定中的赔偿额过多,判决变更为XX酒厂赔偿XX酿酒公司8万元人民币。我局认为这一判决是错误的:

1.根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五条的规定,人民法院审理行政案件,只能对行政机关的具体行政行为是否合法进行审查。除行政处罚违法或显失公平外,人民法院不应代替行政机关对行政行为是否适当做出决定。

2.我局上级机关做出的责令XX酒厂赔偿XX酿酒公司经济损失的决定不属于对XX酒厂的行政处罚,而是对XX酒厂侵权行为的依法处理,人民法院不能以判决的形式变更这一处理决定的内容。

综上所述,本案一审法院对本案裁决违背法律的规定,超越职权,应予撤销。

此致

XX省XX市中级人民法院

上诉人:XX省XX县工商行政管理局

19XX年X月X日

附:本上诉状副本1份

【简析】

这是上诉人因商标侵权赔偿一案,不服一审人民法院行政判决,提出上诉。在此上诉状状中,上诉请求清楚明白。上诉理由是上诉状的重点,主要针对一审裁判中的不当之处,依法提出纠正的理由。有力论证上诉人的上诉请求的合法性、合理性。思路清晰,论证有力。

【例文6-9】

民事上诉状

上诉人(原审被告):李XX,女,34岁,汉族,河北省唐山市人,住本市X区XX胡同1号。

被上诉人(原审原告):郭XX,男,38岁,汉族,北京市人,住址同上。

上诉人因离婚一案,不服XX市XX区人民法院[1980]民字第24号民事判决,现提出上诉。上诉的请求和理由如下:

原判认为,双方婚姻由父母包办,并无感情基础。婚后不久,双方因家庭琐事,不断争吵。近年来,女方毫无根据地怀疑男方另有新欢,经常到男方单位吵闹,现男方提出离婚,调解无效。经调查,证明双方感情已完全破裂,无法和好,因此,判准离婚。

上诉人认为,原判认定的事实和理由是不正确的。上诉人与被上诉人结婚,虽由双方父母作主,但订婚后,不断约见,彼此印象都好。结婚时,被上诉人欢天喜地,并无异议,有亲友可证。双方结婚12年,生了两个孩子,家庭和睦。只是近几年来,由于被上诉人在经济和生活上对上诉人和子女照顾不够,始有争吵。但就争吵的内容来说,毕竟是“家庭琐事”。原审判决也作出认定。因琐事而判准离婚,于法无据。上诉人认为被上诉人另有新欢,也不是原判中所说的“毫无根据”。早在3年前,上诉人已发现被上诉人与王XX关系暖昧,后经多方了解,并有周围同志及邻居证实,他们的关系确已越出正常范围,特别是被上诉人对上诉人的态度日趋恶劣,其用心显而易见。至于去被上诉人单位反映情况,方式上或有欠妥,但目的却是为了和好;既是为了家庭,也是为了被上诉人不致越陷越深,铸成大错。原判不查究竟,得出错误判断,并据此作为判离理由,未免武断。

根据上述理由,请求撤销原审判决,依法改判,不准被上诉人与上诉人离婚

此致

XX市中级人民法院

上诉人:李XX(盖章)

一九八〇年X月X日

附:

1.本诉状副本X份

2.书证X份

3.证物X份

【简析】

这是一则因为离婚一案,不服一审人民法院的民事判决而提出的上诉状。此上诉状。主要针对一审裁判在认定事实错误上的不当之处,予以反驳,逐一陈述理由,提出否定的事实和证据、依法提出纠正的理由,据理力争。

【例文6-10】

民事上诉状

上诉人(原审原告):王XX,女,30岁,汉族,XX县人,系XX局干部,现住X县X街X号。

被上诉人(原被告):XX县劳动服务公司。

法人代表:陈XX,系XX县劳动服务公司经理。

上诉人因索还借款一案不服XX县人民法院[1994]民字第X号民事判决,现提出上诉。上诉理由和请求如下:

原判认为:被告所借原告现款人民币5000元应如数归还,但就有关逾期由被告偿付原告违约金问题,当时原告双方私下订立,不合法律程序,也不具有法律效力。故只清还本金,不付月息。

上诉人认为,原判决裁定不付月息是不正确的,尽管上诉人与被上诉人订立的《借款协议书》没有通过有关部门,但根据我国《民法通则》规定,当事人双方享受权利和履行义务的自觉自愿、公正平等原则,被上诉人在《借款协议书》中承认偿付月息,而有条文规定,也是自愿的。这就是说,上诉人与被上诉人订立《借款协议书》是有法律依据,也不符合法律有关规定的,再说裁定案件应“以事实为依据,以法律为准绳”,偿付月息并非上诉人本人强加于被上诉人的,而是上诉人自愿的,这是事实。原审以不合法律程序由,判决不付给上诉人月息,未免武断。为维护上诉人权益,请求二审人民法院撤销原判,重新审理此案,并要求被上诉人限期归还本金和利息。

此致

XX市中级人民法院

上诉人:王XX(章)

一九九四年X月X日

附:本状副本1份

【简析】

这则民事上诉状是上诉人因索还借款一案不服一审人民法院的民事判决而提出的,上诉理由和请求是针对原审判决适用法律条文不准提出纠正,予以反驳,应当如何适用法律的依据、依法提出纠正的理由。

思考和练习

一、是非题

1.上诉状是民事案件的当事人或者他们的法定代理人,不服一审法院的判决或裁定,向上一级法院提出上诉的书状。()

2.上诉状必须是依照法定程序,在法定上诉期限内,向制作第一审裁判的上一级人民法院提起上诉才具有法律效力。()

3.在公诉案件中,被害人不是当事人,也可以提出上诉。()

4.上诉请求要说明具体的请求目的,要写得明确、具体。()

二、问答题

1.什么是上诉状?

2.上诉状是由哪几部分组成?

3.当事人的身份事项按什么顺序列写他们的基本情况?

4.上诉状根据案件性质的不同,可分为哪三类?

5.上诉状的特点是什么?

第四节申诉状

一、申诉状的特点和种类

申诉状,是指民事、刑事、行政案件中的当事人、被害人及其家属或者其他公民和民事案件中的当事人或其法定代理人,对已经发生法律效力的判决、裁定认为有错误而不服,向人民法院或者人民检察院(刑事案件)提出申诉,请求重新审查案件的文书面请求。

(一)申诉状的特点

1.申诉状是当事人、被害人及其家属或其法定代理人,对已经发生法律效力的判决或裁定,认为有错误而作的书面申诉。不论这些判决、裁定是否经过上诉,也不论这些判决、裁定是否已经执行完毕,都可以不受时间限制,书写申诉状进行申诉。但提出申诉,并不能停止判决、裁定的执行。2.申诉状只能被视为决定是否引起审判监督程序的主要参考材料,可能由此而引起审判监督程序的发生,也可能不引起审判监督程序的发生。

3.申诉状是一种申诉的书面形式,应将申诉理由写充分。写申诉状有困难的,可口头提出申诉,由工作人员如实笔录。

(二)申诉状的种类

1.民事申诉状。

民事申诉状是民事案件的当事人或法律规定的其他人,对已经生效的裁定或判决不服,认为有错误,向原审人民法院或上级人民法院提出诉讼,请求重新审理案件的法律文书。

2.刑事申诉状

刑事申诉状指的是申诉人对已经发生法律效力的人民法院的刑事判决或裁定,认为有错误,而请求人民法院或人民检察院重新审理以纠正错误的判决或裁定的法律文书。

3.行政申诉状。

行政申诉状是行政诉讼当事人认为已经发生法律效力的判决、裁定有错误,依法向原审人民法院或者上一级人民法院申诉的法律文书。

二、申诉状的结构和写法

申诉状的结构与上诉状的结构基本相同,为首部、正文和尾部三部分。

(一)首部

1.标题。根据案件性质,标题居中写明“刑事申诉状”、“民事申诉状”、“行政申诉状”。

2.当事人基本情况

当事人一般称为“申诉人”、“被申诉人”,应依次他们的写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、原职业或工作单位和职务、住址等。

如果刑事案件的申诉人是在押的,应写明判刑情况和现关押处所。

如果是被告的辩护人、亲属或其他公民申诉的,应写明申诉人姓名、职业、同被告的关系,并加写被告的基本情况。

如果是被告人的辩护人、近亲属或其他公民提出申诉,应写明申诉人的姓名、职业、同被告人的关系,同时还要写明被告人的身份概况。

如果申诉人系未成年人,应在其基本情况后写明法定代理人的姓名、性别、职业、工作单位以及与申诉人的关系。

如果委托律师代理申诉,还应在次行写明律师姓名和律师所在的律师事务所名称。申诉人是法人或其他组织的,应写出法人或其他组织的名称、地址、法定代表人或代表人的姓名、职务。

3.案由。案由和不服原判决或裁定的情况。应当写清楚申诉人是何人,因何案不服何处人民法院的何字何号的判决或裁定,现提出申诉。单位应写明名称、地址、法定代表人姓名、职务。用“申诉人×××因××一案,不服×××人民法院(××)×字第××号刑(民)事判决(裁定),特提出申诉”的语句,引出正文。

(二)正文

1.申诉请求

应写明原审人民法院的名称、案件的编号和案由。要简明扼要地把请求人民法院所要解决的问题,自己所要达到的目的,明白地表示出来。提出对原裁判进行复查和纠正的部分,明确地向人民法院提出要求撤销或变更原裁判或裁定,或者要求查处或重新审理的意见,以纠正原裁判不当之处。

2.申诉事实和理由

应具体写明不服原裁判的事实和理由,做到有理有据,以辨别是非,使真相大白。这一部分要摆出恰当的事实,讲出充分的理由。主要事实情节要全面完整,对原裁决有影响的次要事实也应当列明,以便受理的法院对案情的事实有全面的了解。集中全力地针对说明原裁判中错误之处,要实事求是地摆出事实加以澄清,不作虚假的陈述。申诉的事实,应在内容和文字上做到准确无误。理由要充分,和请求目的之间,要有内在的必然联系。

出示证据。申诉人应向人民法院提供能够支持自己申诉请求的人证、物证或书证,特别注意补充新证据,证明申诉事实的真实性,申诉请求的合理性。有利于正确地认定案件性质,查明真相。

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